蕪湖非我電子霧化器體驗店，位于合肥市瑤海區(qū)徽州大道與金寨路交口，占地面積1000平方米，擁有一個專業(yè)的研發(fā)團隊，配備先進的生產(chǎn)設(shè)備，并與國內(nèi)多家知名品牌長期穩(wěn)定的合作關(guān)系。公司秉承“誠信、創(chuàng)新、共贏”的經(jīng)營理念，致力于打造安徽地區(qū)最具影響力的休閑食品連鎖企業(yè)。目前，公司下設(shè)三個直營店，分別位于合肥、蕪湖、馬鞍山。公司擁有一支專業(yè)的營銷團隊，以及先進的管理模式，為客戶提供優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。

一、有了解電子煙的嗎？電子煙品牌有哪些？

優(yōu)質(zhì)答案1：

比較主流的品牌，relx悅刻，雪+，F(xiàn)LOW福祿，moti，小野。說說特點：
1、relx規(guī)模最大，桿子出了好幾代，口味也多，但是口味整體一般。

2、FLOW目前是我抽過味道最好的，而且出了很多限定口味，水，土（對，你沒看錯）等。

3、雪+現(xiàn)在主要做0尼古丁產(chǎn)品，比如電子咖啡，電子飲料，適合不抽煙的人。

4、moti，小野沒啥大的特點。

優(yōu)質(zhì)答案2：

1月22日，電子煙企業(yè)霧芯科技在美國紐交所成功上市，市值一度高達3000億元人民幣，其創(chuàng)始人汪瑩身價超過1600億元，打敗李書福、王健林、劉強東等企業(yè)家，成為富豪榜新晉富豪。電子煙的創(chuàng)富效應(yīng)再次引起人們的關(guān)注，此前在港股上市的電子煙企業(yè)思摩爾國際市值一度達到5000億港元。在很多人眼中，我國煙草一直屬于國家專賣，私人企業(yè)為何也能做煙草生意？電子煙是不是煙草，危害性如何，又該如何監(jiān)管呢？

中國煙草發(fā)展現(xiàn)狀

中國實行煙草專賣制度。早在1991年就正式頒布了《煙草專賣法》，2005年，國務(wù)院辦公廳下發(fā)文件，明確了“統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、垂直管理、專賣專營”的管理體制；隨后，國務(wù)院于2008年下發(fā)“三定”方案，對煙草專賣局的工作職責(zé)作了進一步明確?！稛煵輰Ｙu法》也于2009年、2013年和2015年經(jīng)歷了三次修正。煙草專賣制度得到不斷完善和深化。

從煙草的種植、收購，到加工、生產(chǎn)、經(jīng)營方面，《煙草專賣法》都有比較明確且詳細的規(guī)定。根據(jù)《煙草專賣法》規(guī)定，煙葉由煙草專賣局或者其委托單位按照國家規(guī)定的收購標準統(tǒng)一收購，其他單位和個人不得收購。為了更好地控制煙葉質(zhì)量和產(chǎn)量，煙草專賣局會組織供應(yīng)優(yōu)良煙草品種，并提前與煙葉種植者簽訂煙葉收購合同，到期后按照合同約定的煙葉種植面積和煙葉收購價格進行收購。收購后將其調(diào)撥給省級中煙工業(yè)公司進行生產(chǎn)，一般供應(yīng)給同地區(qū)的中煙公司，省、自治區(qū)、直轄市之間的煙葉調(diào)撥計劃需由國務(wù)院計劃部門下達。生產(chǎn)銷售方面，國家對煙草專賣品的生產(chǎn)、銷售、進出口依法實行專賣管理，并實行煙草專賣許可證制度。國務(wù)院煙草專賣行政主管部門負責(zé)主管全國煙草專賣工作，有計劃地組織煙草專賣品的生產(chǎn)和經(jīng)營，提高煙草制品質(zhì)量，維護消費者利益，保證國家財政收入。

（圖/視覺中國）

《煙草專賣法》還規(guī)定，開辦煙草制品生產(chǎn)企業(yè)，必須經(jīng)國務(wù)院煙草專賣行政主管部門批準，取得煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證，并經(jīng)工商行政管理部門核準登記。國務(wù)院計劃部門對卷煙產(chǎn)量有較強控制能力，由其下達卷煙、雪茄煙年度總產(chǎn)量計劃，再由全國煙草總公司經(jīng)由省級煙草公司，對煙草制品生產(chǎn)企業(yè)下達分等級、分種類的卷煙產(chǎn)量指標。

在控?zé)煼矫?，中國也在積極行動。自從2006年《煙草控制框架公約》在我國生效后，控?zé)熈Χ炔粩嗉訌?，根?jù)2018年中國成人煙草調(diào)查結(jié)果，15歲以上人群吸煙率明顯下降，從2010年的28.1%下降至26.6%。

近年來我國開始大力推行公共場所禁煙條例，各個城市相繼制定或修改地方性控?zé)煼ㄒ?guī)，加大管控力度。其中，以未成年人或者孕婦為主要服務(wù)對象的教育、教學(xué)、醫(yī)療等場所的室外區(qū)域；體育場館、演出場所的露天觀眾坐席和露天比賽、健身、演出區(qū)域；社會開放的文物保護單位室外區(qū)域這幾類公共場所，絕大部分城市都禁止吸煙。但對于工作場所、餐飲場所的禁煙要求，各個城市存在差異，部分城市仍在過渡期。如廣州、哈爾濱在餐飲場所設(shè)置吸煙區(qū)；廣州在工作場所設(shè)置吸煙區(qū)；青島、南寧、哈爾濱在工作場所不做禁煙要求等。此外，不同城市對于個人罰款標準設(shè)置在50—200元不等。整體來看，北京是最早實施符合《世界衛(wèi)生組織煙草控制框架公約》要求公共場所禁煙條例的城市，上海和杭州等城市也相繼實施，隨著控?zé)熉募s工作不斷推進，還會有更多的城市實現(xiàn)公共場所全面禁煙。

在中國強有力的控?zé)熣呦?，煙民的?guī)模和消費量都有所下降，但是與此同時，電子煙等新型煙草產(chǎn)品的使用量卻在上升。2018年中國成人煙草調(diào)查結(jié)果顯示，15歲以上人群電子煙使用人群從2015年的0.5%上升至2018年的0.9%，其中15—24歲年齡組人群的電子煙使用率達到1.5%，根據(jù)中國疾病預(yù)防控制中心數(shù)據(jù)，截至2019年11月，中國15歲及以上人群使用電子煙的人數(shù)約為1000萬。根據(jù)《“健康中國2030”規(guī)劃綱要》，目標到2030年，15歲以上人群吸煙率降低到20%，目前還處于26.6%左右的較高水平。

電子煙在國內(nèi)的興起

電子煙的發(fā)展開端于美國。1963年，美國人HerbertA.Gilbert取得了一款“無煙、非煙草香煙”的設(shè)計專利，電子煙的概念就此問世。2003年，中國藥劑師韓力發(fā)明了第一款電子煙，即如煙。2005年—2017年，受國內(nèi)外禁煙政策的影響，國內(nèi)電子煙逐漸轉(zhuǎn)為以出口海外為主。近幾年，隨著大量資本涌入電子煙行業(yè)，國內(nèi)電子煙市場被點燃，并迅速進入公眾視野。

電子煙在國內(nèi)的興起有多方面的原因。首先是消費者的健康意識不斷增強。隨著國家控?zé)熣叩耐七M，以及傳統(tǒng)煙草對于人體危害程度教育加深，有越來越多的煙民健康意識在不斷加強，不少煙民為了戒煙也在不斷尋找更為健康的替代方式。這為電子煙的興起提供了市場需求基礎(chǔ)。

根據(jù)中國產(chǎn)業(yè)信息網(wǎng)的一項調(diào)查顯示，有51%的消費者認為電子煙要比普通香煙更加健康，同時有49%的消費者認為電子煙能夠幫助戒煙，由此可見消費者出于健康需求在普通香煙與電子煙中將更傾向于選擇電子煙產(chǎn)品。此外，根據(jù)一些科學(xué)研究顯示的結(jié)果來看，雖然電子煙并非完全無害，但其一氧化碳、焦油、甲醛、乙醛等傳統(tǒng)卷煙有害物質(zhì)的含量大大降低，有些指標甚至不足傳統(tǒng)卷煙的10%。在科學(xué)數(shù)據(jù)的支撐下，電子煙在消費者間迅速流行開來。

電子煙興起的另一個原因是控?zé)熣叱掷m(xù)推進，不斷壓縮傳統(tǒng)卷煙市場。世界衛(wèi)生組織于2003年通過了《世界衛(wèi)生組織煙草控制框架公約》以呼吁各國盡可能展開合作，控制煙草的廣泛流行。據(jù)世界衛(wèi)生組織官網(wǎng)最新數(shù)據(jù)顯示，截至目前已有181個國家成為該公約的締約方；在國家層面，各國針對煙草出臺相關(guān)政策法規(guī)，持續(xù)加強監(jiān)管力度。

據(jù)中國產(chǎn)業(yè)信息網(wǎng)統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2017年全球79個主要煙草消費國家中，62個國家的卷煙消費量均呈下降趨勢。由此，傳統(tǒng)卷煙市場在全球控?zé)煹拇蟊尘跋虏粩鄩嚎s，這為電子煙行業(yè)發(fā)展提供了空間。

最后，技術(shù)創(chuàng)新強化了產(chǎn)品功能，新型煙草產(chǎn)品受到年輕消費者的喜愛。電子煙具備的不同口味，可以提供個性化煙彈以及各種煙霧效果等，均成為年輕消費者購買新型煙草產(chǎn)品的驅(qū)動因素。

以上這些因素促使電子煙在國內(nèi)興起。隨著電子煙日益火爆，資本開始涌入，相關(guān)企業(yè)在短時間內(nèi)大量涌現(xiàn)。煙草相關(guān)企業(yè)的注冊量從2014年之后增長快速。據(jù)工商信息數(shù)據(jù)，截至2020年6月，我國與煙草行業(yè)相關(guān)的在業(yè)、存續(xù)企業(yè)有162萬家，其中電子煙企業(yè)已達14.4萬家。數(shù)據(jù)顯示，自2014年之后電子煙企業(yè)新增數(shù)量呈加速增長趨勢，2015年新增1.1萬家，2017年新增1.8萬家，2018年新增2.3萬家，2019年新增3萬家。

關(guān)于電子煙的監(jiān)管

隨著電子煙行業(yè)的市場規(guī)模逐漸擴張，行業(yè)發(fā)展對于行業(yè)標準制定的需求迫在眉睫。

目前世界各國對電子煙行業(yè)的態(tài)度及政策方向各有不同，主要包含以下三種監(jiān)管思路：一種是將電子煙作為消費品監(jiān)管；一種是將其作為煙草類監(jiān)管；第三種則是將其作為醫(yī)藥類監(jiān)管。

2017年5月，中國國家煙草專賣局下發(fā)文件將HNB（加熱不燃燒型香煙）納入監(jiān)管范圍，禁止HNB產(chǎn)品在國內(nèi)進行銷售。2018年8月，霧化型電子煙也被納入監(jiān)管，煙草專賣局發(fā)文，明令禁止向未成年人出售電子霧化煙，2019年10月又發(fā)布通告禁止電子煙線上銷售及線上宣傳，并于2020年7月再次開展了為期兩個月的電子煙專項整頓，對電子霧化煙不斷加強行業(yè)規(guī)范?？?zé)熣叻矫?，目前杭州、深圳、南寧、武漢等城市已經(jīng)明確將電子煙列入公共場所禁止吸煙條例管控范圍。

根據(jù)全國標準化管理委員會官方網(wǎng)站，目前電子煙強制性國家標準項目仍處于審查狀態(tài)，國家煙草專賣局為組織起草部門。

在電子煙監(jiān)管方面，國外做法不盡相同。日本是HNB最大消費國，但禁止電子霧化煙在國內(nèi)銷售。監(jiān)管方面，日本HNB產(chǎn)品受《煙草商業(yè)法》管控，在日本銷售須獲得日本財政部牌照；電子霧化煙的煙桿被作為醫(yī)療器械受《醫(yī)療器械法》管控，煙彈則作為藥品受《藥事法》管控，目前還沒有電子霧化煙獲得批準。

韓國政府對于新型煙草的管理嚴格。2008年，將含尼古丁的電子煙歸類為煙草，并于2011年開始追加電子煙課稅，韓國因此成為第一個對電子煙征收煙草消費稅的國家。此后，韓國政府又于2017年對加熱型電子煙進行了提稅，將稅率從52%提升到了90%。除了通過稅收手段來控制電子煙之外，2015年底，韓國政府修改衛(wèi)生法，命令煙草商在煙盒正反面印刷警示語和圖片，且警示圖片的面積必須超過煙盒面積的三分之一。2020年，又將警示圖片占煙盒面積的比例上調(diào)到55%，希望通過這一方法來降低消費者的購買欲望。

二、擺地攤賣電子煙違法嗎？

優(yōu)質(zhì)答案1：

違法！但可以考慮擺攤[可愛]我當(dāng)年在就擺過攤。

更多了解，詳見：釋放“地攤經(jīng)濟”活力，讓城市更有煙火氣。

優(yōu)質(zhì)答案2：

售賣IQOS新型卷煙（電子煙)是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪？

趙學(xué)飛律師

05-23 · 上海邦耀律師事務(wù)所律師

五一假期，接到一個父親的電話，聲稱兒子因為售賣電子煙被法院判處非法經(jīng)營罪。該案經(jīng)一審判決和二審裁定，最終維持了原判。我與這位即將退休的老父親幾經(jīng)探討，一致認為本案的有罪判決值得商榷，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)申訴。

一、何為電子煙與IQOS新型卷煙

根據(jù)百度百科，電子煙是一種模仿卷煙的電子產(chǎn)品，有著與卷煙一樣的外觀、煙霧、味道和感覺。它是一種以可充電鋰聚合物電池供電驅(qū)動霧化器，透過加熱油艙中的煙油，將尼古丁等變成蒸汽后，讓用戶吸食的一種產(chǎn)品。

IQOS是知名煙草品牌萬寶路的生產(chǎn)商 Philip Morris（菲利普·莫里斯）集團研制的新型加熱不燃燒卷煙，其包括煙具和“煙彈”，工作原理是通過煙具即加熱棒烘烤加熱“煙彈”產(chǎn)生煙霧，而不是直接燃燒卷煙。Philip Morris公司生產(chǎn)的電子煙煙具稱為IQOS，同時生產(chǎn)配套適用 IQOS 煙具的“煙彈”主要有 Marlboro（萬寶路）、PARLIAMENT（百樂門）、HEETS（黑絲）等品牌。

根據(jù)2015年至2019年《世界煙草發(fā)展報告》對煙草制品的分類，加熱不燃燒煙彈與電子煙二者不同，但均屬于新型煙草制品，有別于傳統(tǒng)煙草制品（卷煙、煙絲、雪茄）和無煙氣煙草制品。

按上述分類，IQOS煙彈在國際上屬于新型煙草制品，IQOS煙彈被認為是電子煙的一種。

二、我國煙草專賣品與煙草制品的相關(guān)法律法規(guī)及司法解釋

（一）《煙草專賣法》第二條：本法所稱煙草專賣品是指卷煙、雪茄煙、煙絲、復(fù)烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機械。卷煙、雪茄煙、煙絲、復(fù)烤煙葉統(tǒng)稱煙草制品（注：列舉式定義煙草制品，這里不包括IQOS等新型電子煙）。

（二）《煙草專賣法》第三條：國家對煙草專賣品的生產(chǎn)、銷售、進出口依法實行專賣管理，并實行煙草專賣許可證制度。

（三）《煙草專賣法實施條例》第二條： 煙草專賣是指國家對煙草專賣品的生產(chǎn)、銷售和進出口業(yè)務(wù)實行壟斷經(jīng)營、統(tǒng)一管理的制度。

（四）《煙草專賣法實施條例》第三條：煙草專賣品中的煙絲是指用煙葉、復(fù)烤煙葉、煙草薄片為原料加工制成的絲、末、粒狀商品。

（五）兩高《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第九條：本解釋所稱“煙草專賣品”，是指卷煙、雪茄煙、煙絲、復(fù)烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機械（注：這里與煙草專賣法關(guān)于煙草專賣品的定義一致）。

可見，我國法律法規(guī)及司法解釋沒有將IQOS界定為煙草專賣品。

三、我國關(guān)于IQOS等新型卷煙的相關(guān)規(guī)定

（一）2016年5月，國家煙草專賣局下發(fā)《關(guān)于加強煙草專賣市場監(jiān)督工作的通知》，指出加熱不燃燒卷煙，本身就是煙草制品，沒有改變煙草的本質(zhì)屬性，按照《中華人民共和國煙草專賣法》等相關(guān)法律法規(guī)的要求，依法將該類產(chǎn)品納入監(jiān)管范圍。

（二）2017年10月，國家煙草專賣局制定下發(fā)了《關(guān)于開展新型卷煙產(chǎn)品鑒別檢驗工作的通知》，將IQOS、GLO、Ploom、REVO四種類型的新型卷煙產(chǎn)品納入卷煙鑒別檢驗?zāi)夸洝?/p>

（三）2017年11月，國家煙草質(zhì)量監(jiān)督檢驗中心對相關(guān)單位送檢的“IQOS煙彈”樣品成分進行了鑒別檢驗，從中檢出煙堿、四種煙草特有的N-亞硝胺、以及與一般煙草及煙草制品中相一致的右旋煙堿旋光異構(gòu)體比例范圍、與一般煙草及煙草制品中相一致的次要生物堿種類，判定“煙彈”樣品含有煙草特征性成分，填充物由煙葉制成。

（四）2018年5月21日，針對海關(guān)總署的函詢，國家煙草專賣局以不公開的方式出具了《國家煙草專賣局辦公室關(guān)于征求電子煙等新型煙草制品定性等有關(guān)意見的復(fù)函》（國煙辦綜[2018]182號）。復(fù)函仍然將煙彈歸類為“新型卷煙”，應(yīng)當(dāng)作為煙草專賣品中的卷煙進行監(jiān)管。

（五）2018年6月18日，國家煙草專賣局在對外公布的《國家煙草專賣局關(guān)于專賣執(zhí)法中查獲新型卷煙適用法律問題的批復(fù)》中，規(guī)定具備下列特征的產(chǎn)品，屬于《煙草專賣法》所稱的卷煙：一、全部或部分以煙絲為原料；二、以包裹煙絲的形式制成。

（六）2018年8月28日，國家市場監(jiān)督管理總局、國家煙草專賣局發(fā)布《關(guān)于禁止向未成年人出售電子煙的通告》明確各市場主體、電商平臺，不得向未成年人出售電子煙產(chǎn)品，對其的監(jiān)管力度等同于煙草及酒精制品。

（七）2019年10月30日，國家煙草專賣局、國家市場監(jiān)督管理總局出臺《關(guān)于進一步保護未成年人免受電子煙侵害的通告》，其中明確指出，電子煙作為卷煙等傳統(tǒng)煙草制品的補充。敦促電子煙生產(chǎn)銷售企業(yè)及個人關(guān)閉電子煙互聯(lián)網(wǎng)銷售網(wǎng)站或客戶端。

（八）2021年3月，工業(yè)和信息化部、國家煙草專賣局對修改煙草專賣法實施條例公開征求意見。征求意見稿提出，電子煙等新型煙草制品參照卷煙有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

綜上，國家煙草專賣局的部門規(guī)章將IQOS新型卷煙認定為卷煙或者傳統(tǒng)煙草制品的補充，參照煙草專賣品中的卷煙進行監(jiān)管。

四、我國司法實踐中關(guān)于電子煙的認定問題

（一）多數(shù)判例中法院直接認定或者通過鑒定后認定電子煙屬于煙草專營范圍或者煙草專賣品，以非法經(jīng)營罪定罪量刑。如株洲市中級人民法院劉靜瑞非法經(jīng)營罪二審裁定、池州市中級人民法院易依非法經(jīng)營罪二審裁定等。

（二）部分案例中法院對電子煙的認定問題進行了闡述。

1、新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊中級人民法院從定華、阮班軍、趙華非法經(jīng)營罪二審刑事裁定：根據(jù)國家煙草專賣局認定，涉案的IQOS加熱不燃燒煙草制品其原料為煙絲，符合卷煙的特征，是新型卷煙，應(yīng)作為煙草專賣品中的卷煙進行監(jiān)管；

2、金華市中級人民法院趙育欽、於健、陳欽勝等非法經(jīng)營罪二審刑事裁定：本案所涉煙彈樣品經(jīng)鑒別檢驗含有煙草成分，填充物由煙葉制成，應(yīng)屬于煙草制品；

3、寧波市鄞州區(qū)人民法院金晗、王兆鵬非法經(jīng)營罪一審刑事判決：所謂“電子煙彈”是否屬于煙草專賣品不是以是否有正式通知為準，而是以《中華人民共和國煙草專賣法》等法律法規(guī)的規(guī)定為準。本案中涉案的所謂“電子煙彈”，經(jīng)過鑒別檢驗，屬于煙葉制品，系真品卷煙，必然屬于煙草專賣品。國家煙草專賣局的相關(guān)規(guī)定和通知系國家煙草管理職能部門對涉案煙彈等煙草專賣品加強監(jiān)管的具體工作舉措，不是擴大煙草專賣品的范圍而給涉案煙彈新添定義。

（三）撤銷有罪判決，發(fā)回重審。

截止目前，廣安市中級人民法院郝起勝、史利鵬非法經(jīng)營二審案是筆者在裁判文書網(wǎng)搜索到的唯一一例將一審非法經(jīng)營罪予以撤銷并發(fā)回重審的案例。

上訴人郝起勝辯稱：1.國家煙草專賣局制定出臺規(guī)范性文件將IQOS電子煙（裁判文書網(wǎng)表述如此，似乎缺少“定位為煙草制品”的內(nèi)容），不屬于國家規(guī)定，且違反《國家立法法》，不能作為非法經(jīng)營刑事判決的法律依據(jù)；2.郝起勝的行為沒有違反刑法225條的國家規(guī)定，沒有違反最高檢、最高法關(guān)于非法經(jīng)營的司法解釋以及《煙草專賣法實施條例》，不構(gòu)成犯罪；3.各地法院作出電子煙經(jīng)營行為系有罪判決也嚴重違反最高法（2011）155號司法解釋的實體和程序性規(guī)定，法院不能盲目跟風(fēng)作出有罪判決，決不能起點錯、繼續(xù)錯、錯到底。

出庭履行職務(wù)檢察人員檢察意見為：1.總體上，本案犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分，案件訴訟程序合法，定罪量刑并無明顯不當(dāng)；2.本案存在爭議。首先認定電子煙彈為卷煙證據(jù)不充分，2015年的國標，對卷煙有明確定義：卷煙是指用卷煙紙包裹煙絲卷制供人燃吸。本案的電子煙彈不符合卷煙的規(guī)定。鑒定報告結(jié)論是真品卷煙，但未說明據(jù)以參照的真品卷煙合法來源。目前也無相關(guān)法律法規(guī)明確，國家已授權(quán)國家煙草專賣局對新型煙草制品可以作權(quán)威解釋，明確其是否屬于《煙草專賣法》所規(guī)定的煙草專賣品。因此，國家煙草專賣局及其內(nèi)設(shè)機構(gòu)所作出的關(guān)于爭議產(chǎn)品屬于“煙草專賣品”的認定缺乏法律依據(jù)。3.建議二審法院依法查明本案所涉及的電子煙彈是否能認定為“卷煙”的事實，以及上訴人是否為從犯的事實，再綜合考慮上訴人的量刑情節(jié)，結(jié)合犯罪行為的社會危害性，依法裁判。如果能夠認定本案中的電子煙彈確系我國法律所規(guī)定的“卷煙”，則可以依法維持一審判決。

廣安市中級人民法院認為，原判認定郝起勝、史利鵬犯非法經(jīng)營罪的事實不清、證據(jù)不足，遂撤銷四川省鄰水縣人民法院（2019）川1623刑初45號刑事判決，發(fā)回四川省鄰水縣人民法院重新審判。

五、電子煙不是煙草專賣品中的卷煙

1、何為卷煙?

2015年的國標，對卷煙的定義：用卷煙紙包裹煙絲卷制供人燃吸；根據(jù)百度百科，卷煙（cigarette）指用卷煙紙將煙絲卷制成條狀的煙制品。又稱紙煙、香煙、煙卷。

可見卷煙應(yīng)該由卷煙紙和煙絲組成。

根據(jù)《煙草專賣法實施條例》第三條，煙草專賣品中的煙絲是指用煙葉、復(fù)烤煙葉、煙草薄片為原料加工制成的絲、末、粒狀商品?？梢娛欠駱?gòu)成煙草專賣品的卷煙，除了卷煙紙，還得看卷煙中是否包括煙葉、復(fù)烤煙葉、煙草薄片為原料加工制成的絲、末、粒狀商品。

2、電子煙是不是卷煙？

從結(jié)構(gòu)看，電子煙主要由三部分構(gòu)成：煙桿、霧化器、吸嘴（煙彈），配件還有充電器。現(xiàn)在最新的技術(shù)是采用一次性霧化器煙彈，即將霧化器和吸嘴一體化，就只有煙桿和煙彈兩部分了。

從原理看，電子煙是鋰聚合物電池供電驅(qū)動霧化器，透過加熱油艙中的煙油，將尼古丁等變成蒸汽后，讓人吸食的一種產(chǎn)品。通過加熱電子煙中的煙油而產(chǎn)出尼古丁蒸汽的方法，也就不需要通過燃燒傳統(tǒng)卷煙中的煙絲來產(chǎn)生尼古丁煙霧。

可見，電子煙因不含有傳統(tǒng)卷煙中的卷煙紙和煙絲，并非紙煙，也不是煙草專賣法中的煙草專賣品——卷煙。

六、售賣電子煙不構(gòu)成非法經(jīng)營罪

（一）非法經(jīng)營罪的刑法規(guī)定

根據(jù)刑法第二百二十五條，違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn):

1、未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;

2、買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件的;

3、未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準，非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務(wù)的;

4、其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。

（二）司法實踐中不能將法律、行政法規(guī)規(guī)定的煙草專賣品擴大解釋

1、《煙草專賣法》嚴格定義并限制了煙草專賣品和煙草制品的種類和范圍。

從上文第二部分“我國煙草專賣品與煙草制品的相關(guān)法律法規(guī)及司法解釋”看，無論從《煙草專賣法》、《煙草專賣法實施條例》還是從《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》來看，煙草專賣品和煙草制品中都不包括新型電子煙。

2、《國家煙草專賣局關(guān)于專賣執(zhí)法中查獲新型卷煙適用法律問題的批復(fù)》對“卷煙”進行擴大解釋，違反了下位法不得違背上位法的原則。

理論基礎(chǔ)：

按照憲法和立法法規(guī)定的立法體制，法律效力位階共分六級，它們從高到低依次是：根本法、基本法、普通法、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和行政規(guī)章。從法律位階看，行政規(guī)章是最低等級的法律規(guī)范，其效力等級遠低于普通法和行政法規(guī)。

法律依據(jù)：

《立法法》第八十八條，法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。

《立法法》第四十五條，法律解釋權(quán)屬于全國人民代表大會常務(wù)委員會。法律有下列情況之一的,由全國人民代表大會常務(wù)委員會解釋：（一）法律的規(guī)定需要進一步明確具體含義的；（二）法律制定后出現(xiàn)新的情況，需要明確適用法律依據(jù)的。

《立法法》第八十條，國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu)，可以根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)，制定規(guī)章。部門規(guī)章規(guī)定的事項應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項。沒有法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù)，部門規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范，不得增加本部門的權(quán)力或者減少本部門的法定職責(zé)。

不管是出現(xiàn)新情況，需要明確適用法律依據(jù)的，還是需要進一步明確《煙草專賣法》中“卷煙”的具體含義，“卷煙”的解釋權(quán)都屬于全國人民代表大會常務(wù)委員會而不是國家煙草專賣局。國家煙草專賣局制定的規(guī)章——《國家煙草專賣局關(guān)于專賣執(zhí)法中查獲新型卷煙適用法律問題的批復(fù)》，應(yīng)屬執(zhí)行法律（煙草專賣法）、法規(guī)(煙草專賣法實施條例)范疇。國家煙草專賣局不能通過越權(quán)解釋法律的方式，設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范。

作為下位法的《國家煙草專賣局關(guān)于專賣執(zhí)法中查獲新型卷煙適用法律問題的批復(fù)》，必須服從上位法《煙草專賣法》和《煙草專賣法實施條例》，而不能擅自對上位法進行修改或者擴大解釋。

3、在《煙草專賣法實施條例》修訂前，不能將電子煙等新型煙草制品參照卷煙有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

從2021年3月工業(yè)和信息化部、國家煙草專賣局對《煙草專賣法實施條例》公開征求意見稿看，其主張的電子煙等新型煙草制品參照卷煙有關(guān)規(guī)定執(zhí)行的意見，體現(xiàn)了國家目前亟待從行政法規(guī)的修訂上規(guī)范電子煙的監(jiān)管。此處修訂前，在適用《煙草專賣法實施條例》時絕對不能將電子煙納入卷煙范疇。

退一步講，即使將來條例修訂，將電子煙參照卷煙執(zhí)行，電子煙也不是卷煙，僅僅是作為卷煙等傳統(tǒng)煙草制品的補充，在法律適用上同等對待而已。

厘清了電子煙不是卷煙的邏輯后，不難發(fā)現(xiàn)很多法院在刑事審判中錯誤地將卷煙擴大解釋到不含煙絲但含有煙絲中尼古丁成分的電子煙，因而錯誤地將售賣電子煙的行為認定為非法經(jīng)營罪！

七、結(jié)語

在民事審判中，認定合同無效時，尚須嚴格區(qū)分合同違反了法律上效力性規(guī)定還是管理性規(guī)定?；谧镄谭ǘ?、疑罪從無和刑法適用的謙抑性原則，在追究被告人刑事責(zé)任時，更要嚴格甄別行為人違反的是法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，還是相關(guān)監(jiān)管部門的管理性規(guī)定。

筆者不反對監(jiān)管部門將電子煙納入煙草制品的監(jiān)管范圍，這有利于未成年人的健康成長，有利于《未成人保護法》的實施與完善；但筆者堅決反對在刑法適用時，對法律法規(guī)及相關(guān)司法解釋進行擴大解釋，這不僅有違《立法法》和《刑法》的立法精神，還人為地擴大了刑法的調(diào)整范圍，不利于人權(quán)的保障和憲法、法律的正確實施。

道理很簡單，在刑事處罰以外，還有吊銷營業(yè)執(zhí)照、罰款、拘留等行政處罰，在行為人沒有違反法律、法規(guī)特別是刑法的情況下，如有其他違反規(guī)章、地方性法規(guī)的情形，可依法追究其行政責(zé)任或者民事賠償責(zé)任，而不能胡亂追究刑事責(zé)任！

上海邦耀律師事務(wù)所

趙學(xué)飛律師

修訂于

2021年5月18日

三、電子煙健康嗎？

優(yōu)質(zhì)答案1：

電子煙談不上健康不健康，因為這東西對于健康沒有任何益處，要談是談電子煙是否安全。

對于這個問題，近年來的研究表明電子煙對于健康來說是不安全的，具體的下面會談。

那么電子煙對健康的危害是否比吸煙小。

目前沒有長期研究結(jié)果來證明電子煙對健康的危害比真煙小。

吸煙的主要危害是患癌癥的風(fēng)險升高，但癌癥的形成是幾十年的過程，電子煙問世不到20年，所以還得等時間證明。

就目前的研究來看，首先電子煙不安全。吸煙致癌，吸電子煙也會增加患癌的風(fēng)險，因為電子煙所含的化學(xué)物中有潛在的致癌物，像甲醛和苯。

其次，除了致癌外，吸煙會導(dǎo)致長期炎癥反應(yīng)，進而導(dǎo)致支氣管炎、肺氣腫、心臟病。這是煙中的化學(xué)物引起的，在電子煙中含有很多的這種化學(xué)物，因此在這些慢性病的風(fēng)險上，電子煙同樣很高。

之三，研究已經(jīng)發(fā)現(xiàn)電子煙會導(dǎo)致DNA受損，所以電子煙同樣致癌。

如果不吸煙的話，千萬不要追時髦去吸電子煙。

如果吸煙的話，也不應(yīng)該改吸電子煙。電子煙絕不是真煙的替代物，至多是短暫的過度。不管吸煙多少年，不管煙癮多大，都應(yīng)該痛下決心，馬上戒掉。

戒煙說的是什么都不抽，而不是改抽電子煙，那樣的話在糟蹋健康的路上只不過五十步笑百步罷了。

優(yōu)質(zhì)答案2：

杭州市人大常務(wù)委員會審議通過的《杭州市公共場所控制吸煙條例》自今年元旦起施行。其中第三十四條是這樣寫的：“吸煙是指吸入、呼出煙草的煙霧或有害電子煙氣霧，以及持有點燃的煙草制品的行為?！本兔鞔_指出，禁煙不僅禁止傳統(tǒng)煙草制品，也禁止吸電子煙，在全國率先走出了禁止電子煙的第一步。

吸煙有害健康，人所共識，許多人為了身體健康，有過戒煙的愿望，為了控制煙癮，找來電子煙作替代品。那么電子煙是否有害健康，禁控電子煙的行為是否有道理呢？研究發(fā)現(xiàn)，電子煙雖然不像傳統(tǒng)香煙那樣燃燒產(chǎn)生焦油，但煙液中含有定量的尼古丁，經(jīng)過霧化后仍然具有危害。尼古?。∟icotine），俗名煙堿，是一種存在于茄科植物（顛茄屬劇毒植物）中的生物堿，也是煙草的重要成分，尼古丁會使人上癮或產(chǎn)生依賴性，重復(fù)使用尼古丁也增加心臟速度和升高血壓并降低食欲。大劑量的尼古丁會引起嘔吐以及惡心，嚴重時人會死亡。所以電子煙是不值得提倡的。我國雖說禁止向未成年人出售電子煙，但除杭州外，其他城市還沒有把電子煙納入禁煙范圍。國家推出控?zé)熈⒎ㄊ谴髣菟?，未來電子煙也會被禁止的?/p>

禁煙是個毅力的問題，要堅定戒煙的決心和意志力。想拿電子煙戒煙的朋友，不妨找其他一些替代品，如水果、口香糖等。無論多努力都戒不了的話，可以去戒煙門診，由醫(yī)生規(guī)劃方案和療程。